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本期嘉賓
成都大學(xué)法學(xué)院教授 張居盛
四川省成都市紀委監委黨風(fēng)政風(fēng)監督室副主任 陳洪
四川省成都市發(fā)改委法規處處長(cháng) 方旭佳
四川省成都市郫都區紀委副書(shū)記、監委副主任 陳杰
案情簡(jiǎn)介
四川省成都市郫都區紀委監委在查辦友愛(ài)鎮金臺社區居委會(huì )主任秦建洪涉嫌受賄案時(shí)，發(fā)現了一例“招投標 ”暗箱操作：
郫都區“華強數碼城”項目建設需對友愛(ài)鎮金臺社區1社部分建筑進(jìn)行拆除，秦建洪負責組織該項目的比選，違規將招標底價(jià)不能超過(guò)28萬(wàn)元的情況告訴做過(guò)拆遷工程的朋友黃齊文；
之后，黃齊文找來(lái)2家公司，一家是黃齊文兒子名下的，一家是找來(lái)湊數的，共同參與該項目的比選，在秦建洪的授意及關(guān)照下，黃齊文制作虛假招標資料，其掛靠的公司順利承攬該拆除工程；
黃齊文將5萬(wàn)元“感謝費”分5次轉賬給秦建洪，秦建洪欣然接受，最終，秦建洪被開(kāi)除黨籍、免去居委會(huì )主任職務(wù)，并移送司法機關(guān)，黃齊文將另案處理。
問(wèn)
主持人：陳書(shū)記，這起案件你們是如何發(fā)現的？
陳杰：我們在監督檢查中發(fā)現友愛(ài)鎮金臺社區1社部分建筑拆除工程項目投標文件存在問(wèn)題，同時(shí)，執法機關(guān)也向我委移交黃齊文的問(wèn)題線(xiàn)索，涉及秦建洪，于是我們按程序開(kāi)展了調查。
問(wèn)
主持人：投標文件具體存在哪些問(wèn)題？
陳杰：整個(gè)招標比選的資料，表面看程序是很正規，有三家公司參與了比選，從招標比選的公告，到比選資料中人員簽名、報價(jià)、投票等等都很齊全。但是在三個(gè)不同公司遞交的比選資料中，同一個(gè)人作為不同的公司代表，在不同的公司資料中出現了兩次。我們初步判斷，這個(gè)項目的招標比選存在圍標串標的可能。
問(wèn)
主持人：請問(wèn)張教授，政府部門(mén)對外招投標，屬于民事行為嗎？如果屬于，這其中基本的民事法律關(guān)系是怎樣的？
張居盛：政府部門(mén)對外招投標，屬于民事行為。招標投標是合同訂立的一種方式，招標行為的法律性質(zhì)是要約邀請，《民法典》第四百七十三條再次進(jìn)行了確認，招標公告屬于要約邀請。要約邀請是指希望他人向自己發(fā)出要約的意思表示，如招標公告、投標邀請書(shū)。
投標行為的法律性質(zhì)是要約，要約是指希望和他人訂立合同的意思表示，投標文件中包含將來(lái)訂立合同的具體條款，只要招標人承諾（發(fā)出中標通知書(shū)）就可以簽訂合同。
問(wèn)
主持人：方處長(cháng)，目前你們在工作中發(fā)現，政府機構對外招投標時(shí)，黨員干部、公職人員容易出現哪些損害競標企業(yè)和個(gè)人民事利益的行為？
方旭佳：在工程建設項目招標投標活動(dòng)中涉及招標文件編制、招標公告發(fā)布、編制投標文件、投標、開(kāi)標、評標等多個(gè)環(huán)節。
以國有投資項目的招標人為例，日常監管中發(fā)現，部分招標人在招標文件中設置的資格條件，明顯帶有傾向性，只要認真分析他設置的條件，基本可以確保中標單位在一定范圍內，這就構成了排斥其他潛在投標人的行為，極大影響了公平，損害了潛在投標人的利益。
還有就是招標人代表參加評標委員會(huì )，部分人員不堅守評標專(zhuān)家獨立評標的原則，在評標過(guò)程中發(fā)表引導性言論觀(guān)點(diǎn)，影響評標結果，這也是侵害投標人利益的一種表現。
再從行政監督部門(mén)來(lái)看，相關(guān)公職人員對明顯的排斥性條件設置不管不問(wèn)默認通過(guò)，對相關(guān)利益人提交的招投標投訴舉報不深入核查核實(shí)，從維護招投標活動(dòng)公開(kāi)公平公正的角度都是對我們市場(chǎng)主體權益的一種損害。
問(wèn)
主持人：對招投標行為，我們主要依據哪些法律法規進(jìn)行規范監管？
方旭佳：我們發(fā)改系統會(huì )同住房建設、交通、水務(wù)等行業(yè)行政監督部門(mén)主要依據《招標投標法》《招標投標法實(shí)施條例》《工程建設項目施工招標投標辦法》《必須招標的工程項目規定》《工程建設項目招標投標活動(dòng)投訴處理辦法》等法律法規及規章，對招標投標活動(dòng)中的招標文件編制、評標專(zhuān)家抽取、開(kāi)評標現場(chǎng)監督、投訴處理等方面內容進(jìn)行監管?！睹穹ǖ洹芬灿胁簧贄l款都與招標投標工作息息相關(guān)。
問(wèn)
主持人：張教授，《民法典》中有哪些條款是涉及招投標領(lǐng)域的，對政府采購行為有哪些規范？黨員干部和公職人員參與招投標，有哪些民法方面的問(wèn)題需要特別注意？
張居盛：已于2020年5月28日通過(guò)的《民法典》涉及招投標內容的共有六個(gè)條款，342、347、348、473、644、790。還有一些涉及合同簽訂、履行、保密以及損失賠償等共30處，主要涉及這幾個(gè)方面的內容：
1.明確招標公告屬于要約邀請?！睹穹ǖ洹返谒陌倨呤龡l規定：“要約邀請是希望他人向自己發(fā)出要約的表示。拍賣(mài)公告、招標公告、招股說(shuō)明書(shū)、債券募集辦法、基金招募說(shuō)明書(shū)、商業(yè)廣告和宣傳、寄送的價(jià)目表等為要約邀請。”
2.規定設立建設用地使用權應該招標的項目及其合同內容。比如：
《民法典》第三百四十二條：“通過(guò)招標、拍賣(mài)、公開(kāi)協(xié)商等方式承包農村土地，經(jīng)依法登記取得權屬證書(shū)的，可以依法采取出租、入股、抵押或者其他方式流轉土地經(jīng)營(yíng)權。”
第三百四十七條：“工業(yè)、商業(yè)、旅游、娛樂(lè )和商品住宅等經(jīng)營(yíng)性用地以及同一土地有兩個(gè)以上意向用地者的，應當采取招標、拍賣(mài)等公開(kāi)競價(jià)的方式出讓。”
第三百四十八條：“通過(guò)招標、拍賣(mài)、協(xié)議等出讓方式設立建設用地使用權的，當事人應當采用書(shū)面形式訂立建設用地使用權出讓合同。”
3.政府采購法律法規優(yōu)先適用?！睹穹ǖ洹返诹偎氖臈l規定，招標投標買(mǎi)賣(mài)的當事人的權利和義務(wù)以及招標投標程序等，依照有關(guān)法律、行政法規的規定。
4.《民法典》第七百九十條強調，建設工程的招標投標活動(dòng)應當堅持公開(kāi)、公平、公正的“三公原則”。
《民法典》第七百九十條規定，建設工程的招標投標活動(dòng)，應當依照有關(guān)法律的規定公開(kāi)、公平、公正進(jìn)行。
黨員干部和公職人員參與招投標要依紀依法，嚴格遵守招標投標的法律規定。
問(wèn)
主持人：陳洪主任，我們了解到成都市正在開(kāi)展重點(diǎn)行業(yè)領(lǐng)域突出問(wèn)題系統治理，工程項目招投標領(lǐng)域也是治理重點(diǎn)之一。這對保障《民法典》的貫徹實(shí)施，保護市場(chǎng)主體合法權益有何作用？
陳洪：《民法典》第十八章對建設工程合同、招標投標活動(dòng)等作出明確規定，特別是第七百九十條規定了“建設工程的招標投標活動(dòng)，應當依照有關(guān)法律的規定公開(kāi)、公平、公正進(jìn)行”。因此，在系統治理中，我們市紀委監委持續強化對工程項目招投標活動(dòng)的監督檢查，嚴肅查處工程招投標活動(dòng)中弄虛作假、圍標串標、惡意串通損害他人合法權益等違規違紀違法行為，有力保障了《民法典》有關(guān)條款的落地落實(shí)。
問(wèn)
主持人：作為紀檢監察機關(guān)，您認為應該如何把《民法典》作為國家監察的重要標尺，監督黨員干部和公職人員在招投標中的行為？
陳洪：我認為主要有幾個(gè)方面。
一是處理好公權力與私權利關(guān)系?！睹穹ǖ洹分卦诒Ｗo私權利。紀檢監察機關(guān)重在加強對公權力的監督。公權力在行使過(guò)程中，比如，在招投標活動(dòng)中，如果出現虛假招標、圍標串標等違規違紀違法行為，就可能會(huì )侵害私權利，這就要求紀檢監察機關(guān)將民法典作為約束公權力的重要標尺，監督黨員干部和公職人員規范行使好手中的權力。
二是處理好違紀違法行為與民事糾紛關(guān)系。比如，在查處招投標違紀違法問(wèn)題時(shí)，既要依規依紀依法對招投標活動(dòng)中轉包、違法分包等違紀違法行為進(jìn)行精準認定，又要根據《民法典》嚴格區分民事行為與違紀違法問(wèn)題，避免將民事糾紛當做違紀違法行為，更好地保護公民合法權益。
三是處理好嚴格執紀執法與保護公民合法權利關(guān)系。紀檢監察干部在行使職權過(guò)程中不能侵害公民合法民事權利。比如，在開(kāi)展招投標案件審查調查中，對于涉案財產(chǎn)的處置，要區分哪些是被審查調查人涉案財產(chǎn)，哪些屬于被調查人合法財產(chǎn)。又比如，在查詢(xún)涉案招投標企業(yè)和個(gè)人賬戶(hù)時(shí)，不能隨意擴大范圍，侵犯公民個(gè)人隱私等等。
（中央紀委國家監委網(wǎng)站 張琰 成都市紀委監委）
